工商部門對大宗商品電子交易市場的監(jiān)管分析

    大宗商品電子交易市場是指在傳統(tǒng)商品批發(fā)市場基礎(chǔ)上，依據(jù)《大宗商品電子交易規(guī)范》的架構(gòu)，借鑒期貨交易的模式，采用電子化標準合同并通過網(wǎng)絡(luò)加以撮合的市場業(yè)態(tài)。例如上海大宗鋼鐵交易市50余家，涉及的商品種類有鋼鐵、石油(燃料油)、化工、煤炭、棕桐油、白糖等，主要分布在經(jīng)濟較發(fā)達城市，尤其是市場業(yè)和物流業(yè)較發(fā)達的城市。

    無錫于2006年10月設(shè)立了第一家不銹鋼電子交易市場，經(jīng)過2年的運作，會員單位達到2000多家，日均交易5000噸。年交易金額累計300億元，對國內(nèi)乃至國際不銹鋼產(chǎn)品的定價都有相當(dāng)大的影響。目前大宗商品電子交易市場的法律法規(guī)、運行機制尚不健全。如何有效實施監(jiān)管，是政府部門尤其是工商行政管理部門需要深入研究的一個課題。

　　一、大宗商品電子交易市場的產(chǎn)生和特點

　　大宗商品電子交易市場是人們在貿(mào)易過程中不斷追求交易效率、降低交易成本與風(fēng)險的結(jié)果。從經(jīng)濟學(xué)角度來看，大宗商品電子交易市場作為中遠期現(xiàn)貨市場的一個載體，在期貨市場與傳統(tǒng)商品批發(fā)市場之間辟出一個新型領(lǐng)域；從經(jīng)濟需求來看，大宗商品電子交易市場通過集中競價模式。提供電子合同撮合服務(wù)、價格信息資訊服務(wù)：物流配送服務(wù)等功能，降低了交易成本，提高了交易效率，彌補了傳統(tǒng)商品批發(fā)市場的不足；從發(fā)展的角度來看，市場經(jīng)濟的深化與-網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的創(chuàng)新，直接推動了部分成熟的傳統(tǒng)商品批發(fā)市場的蛻變，互聯(lián)網(wǎng)、傳統(tǒng)商務(wù)與資本市場三者有機結(jié)合，促進了大宗商品電子交易市場的興起。最為重要的是，大宗商品電子交易市場的出現(xiàn)符合市場避險的需求。以鋼材為例，2004年宏觀調(diào)控以來，鋼材價格大起大落，鋼鐵相關(guān)企業(yè)表現(xiàn)出強烈的套期保值需求，從而催生了鋼材類的電子交易市場。

　　大宗商品電子交易市場具有以下特點：(1)多由具有行業(yè)背景的公司發(fā)起。采用公司化運作模式，以盈利為目的。交易主體以行業(yè)投資者為主。(2)利用網(wǎng)絡(luò)交易系統(tǒng)為投資者提供相關(guān)大宗商品的電子交易、結(jié)算、交收及走勢預(yù)測等相關(guān)服務(wù)。(3)市場運作借鑒期貨交易模式。大宗商品電子交易市場雖然在地域、上市商品等方面存在很多差異，但基本都參照《大宗商品電子交易規(guī)范》建立。在電子合同的設(shè)定、系統(tǒng)撮合機制、保證<優(yōu)麥電子商務(wù)論文>金制度、持倉限度等方面均借鑒期貨交易模式進行運作。(4)大宗商品電子交易市場在交易方式上非常靈活，上市產(chǎn)品、交易規(guī)則制定具有完全的自主性和靈活性。這些特點決定了其與傳統(tǒng)商品批發(fā)市場和期貨市場存在本質(zhì)上的區(qū)別。

　　二、大宗商品電子交易市場潛在的風(fēng)險和問題

　　大宗商品電子交易市場為廣大商品生產(chǎn)者以及經(jīng)銷商在生產(chǎn)經(jīng)營中開展套期保值提供了可能，滿足了一定的市場需求。但由于外部法律環(huán)境的缺失和制度上存在的缺陷，此類市場隨交易量的增大逐步表現(xiàn)出巨大的市場風(fēng)險。2003年起。大宗商品電子交易市場先后爆發(fā)了“瓊膠事件”、“桂糖風(fēng)波”、“嘉興案例”和去年的北京華夏商品交易所倒閉，不僅給市場內(nèi)的參與者及監(jiān)管者敲響了警鐘，而且一再震驚高層。究其原因，主要有以下幾點：

　　一是缺乏針對大宗商品電子交易市場的監(jiān)管法規(guī)，國內(nèi)的大宗商品電子交易市場基本是按照《大宗商品電子交易規(guī)范》設(shè)立的，該規(guī)范由中國物流與采購聯(lián)合會提出并歸口，在國家質(zhì)檢總局主導(dǎo)下完成，作為行業(yè)參考標準來說具有重要意義，但其畢竟不是一部法規(guī)，缺乏必要的監(jiān)管條款和法律權(quán)威。大宗商品電子交易市場在交易模式、風(fēng)險控制、結(jié)算方式等方面均效仿了期貨的相關(guān)機制，例如標準合約、保證金制度、集中撮合交易制度等等，卻缺乏類似《期貨交易管理條例》等具有法律效應(yīng)的管理辦法來規(guī)范，準入門檻甚至低于傳統(tǒng)市場，風(fēng)險承擔(dān)與其經(jīng)營規(guī)模明顯不匹配。

　　二是針對大宗商品電子交易市場的管理機制不夠完善。由于法規(guī)不完善，大宗商品電子交易市場的監(jiān)督管理，依據(jù)的僅僅是自己擬定的交易管理辦法，缺乏法律權(quán)威性。另外從部分市場的交易規(guī)則來看，市場擁有較大的權(quán)利，如提前收市、暫停交易、提高保證金比例、取消交易商資格等，但卻沒有能對市場行為實施有效監(jiān)管的第三方。且部分市場股東還可能參與交易，因而監(jiān)管者和交易者之間也難有硬性的約束。同時大宗商品電子交易市場大量借鑒期貨交易機制，但是它的監(jiān)管模式與風(fēng)險控制與正規(guī)期貨市場相去甚遠，如無明確的監(jiān)管部門，風(fēng)險管理中缺乏風(fēng)險的層層擔(dān)保和風(fēng)險基金制度，以及相應(yīng)投資者保護措施等，隨著市場不斷發(fā)展與交易量不斷增大，其累積的風(fēng)險也必然越來越大，一旦出現(xiàn)惡性事件，后果難以設(shè)想。

　　三是利益驅(qū)動易導(dǎo)致投機過度，爆發(fā)風(fēng)險事件。

　　大宗商品電子交易市場設(shè)立的初衷是為企業(yè)提供套期保值的工具，但由于其本身是通過交易手續(xù)費獲利，容易促使市場舉辦方放松對市場會員的管理，鼓勵投機，讓市場呈現(xiàn)高成交量、低實際交收量的局面。根據(jù)對國內(nèi)某鋼鐵電子交易市場的調(diào)查，該市場的實際交收額低于總成交額10%，約占持倉量的30%。當(dāng)然，投機是適量還是過度沒有明確的標準，但上面的數(shù)字已經(jīng)和促進現(xiàn)貨交易的市場宗旨產(chǎn)生了一定距離。在缺乏必要的法規(guī)約束和監(jiān)管下，某些投機者乃至市場主辦方很有可能在利益驅(qū)動下，進行大規(guī)模的投機交易、內(nèi)幕交易。

　　三、工商部門加強大宗商品電子交易市場監(jiān)管的對策思考

　　大宗商品電子交易市場是傳統(tǒng)批發(fā)市場發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物。一方面其充分運用現(xiàn)代化的電子商務(wù)技術(shù)，創(chuàng)新市場運作模式：另一方面關(guān)于其是否屬于變相期貨范疇的爭論也一直存在。作為新生事物的初級階段，難免會出現(xiàn)這樣或那樣的問題，亟待規(guī)范。

　　(一)監(jiān)管的法律依據(jù)

　　當(dāng)前，很多人(包括工商干部)認為，大宗商品電子交易市場類似于期貨。應(yīng)該由證監(jiān)會管。工商部門沒有監(jiān)管權(quán)。其實，這是片面的。我們應(yīng)該認識到，大宗商品電子交易市場只是一種經(jīng)營業(yè)態(tài)，至于其經(jīng)營內(nèi)容是中遠期現(xiàn)貨還是變相期貨，應(yīng)根據(jù)實際情況加以區(qū)分。從國家立法層面來看，對此類市場的規(guī)范也是相當(dāng)謹慎的。

    2006年4月，國務(wù)院法制辦修訂的《期貨交易管理條例(修訂草案)》第八章附則第103條界定：“變相期貨交易是指未經(jīng)中國證監(jiān)會批準，采用標準化合約和賣空、平倉對沖、集中撮合以及履約保證等交易機制，允許公眾投資者將其作為一種金融投資工具而參與的交易行為�！泵黠@有劍指上述大宗商品電子交易市場的涵義。

    但經(jīng)過一年的充分論證與反復(fù)修訂，2007年4月15日起正式實施的《期貨交易管理條例》89條重新定義了變相期貨：“任何機構(gòu)或者市場，未經(jīng)國務(wù)院期貨監(jiān)督管理機構(gòu)批準，采用集中交易方式進行標準化合約交易，同時采用以下交易機制或者具備以下交易機制特征之一的，為變相期貨交易：(一)為參與集中交易的所有買方和賣方提供履約擔(dān)保的；(二)實行當(dāng)日無負債結(jié)算制度和保證金制度，同時保證金收取比例低于合約(或者合同)標的額20%的”。

    并授權(quán)商務(wù)部給予一定的整改時間，也就是說大宗商品交易市場只要在規(guī)定時間內(nèi)整改，避開上述禁止性特征即不為變相期貨，充分反映了政府允許其在逐步規(guī)范中發(fā)展的意圖。同時《期貨交易管理條例》第90條規(guī)定“不屬于期貨交易的商品或者金融產(chǎn)品的其他交易活動，由國家有關(guān)部門監(jiān)督管理，不適用本條例”。明確了只要電子交易市場不觸及上述禁止性規(guī)定，均不屬于國務(wù)院期貨監(jiān)督管理部門監(jiān)管的范疇。工商行政管理部門作為傳統(tǒng)商品批發(fā)市場的主要監(jiān)管機關(guān)，在市場監(jiān)管過程中起到了非常大的作用，積累了許多寶貴的經(jīng)驗。而電子交易市場本質(zhì)仍然是傳統(tǒng)商品批發(fā)市場的高度電子化。其運作與傳統(tǒng)商品批發(fā)市場有著密切的聯(lián)系。因此，從工商機關(guān)的職能和需求來看，都應(yīng)當(dāng)積極將大宗商品電子交易市場納入管理范疇。當(dāng)然。部分電子交易市場可能投機成分比較大，明顯違反了《期貨交易管理條例》的規(guī)定，則應(yīng)當(dāng)歸國務(wù)院期貨監(jiān)督管理部門查處。

　　(二)監(jiān)管的路徑探索

　　面對全新的、復(fù)雜的、高度網(wǎng)絡(luò)化的大宗商品電子交易市場，工商部門如何充分履職，實施有效監(jiān)管。筆者認為應(yīng)從以下幾個方面入手：一是充分調(diào)查研究，在調(diào)研的基礎(chǔ)上提出立法建議，建立健全有針對性的法規(guī)體系。由于大宗商品電子交易市場在運作上和傳統(tǒng)市場區(qū)別很大，大部分市場類法規(guī)呈現(xiàn)出較大的局限性：而大宗商品電子交易市場賴以建立的《大宗商品電子交易規(guī)范》又不具有法律效力，因此工商部門對電子交易市場的監(jiān)管更多的只能依據(jù)《公司法》、《合同法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》、《擔(dān)保法》和《反不正當(dāng)競爭法》等法規(guī)中的兜底性條款進行管理。缺乏有針對性的法律法規(guī)體系，這是造成監(jiān)管難以深入的一個主要原因。因此首先要加強調(diào)研，弄清基本運行機制，針對電子交易市場的準入門檻、運作規(guī)范、風(fēng)險控制、監(jiān)管要求等出臺相應(yīng)的法規(guī)，明確主管部門和監(jiān)管職責(zé)，以使此類市場的設(shè)立、發(fā)展、監(jiān)管有法可依。

　　二是充分發(fā)揮行政指導(dǎo)職能，創(chuàng)新監(jiān)管方式，推動市場規(guī)范運作。在現(xiàn)有法律法規(guī)的框架下，充分引用行政指導(dǎo)手段，督促其完善各項制度，把好準入門檻，提高風(fēng)險控制能力；強調(diào)行業(yè)自律，倡導(dǎo)成立電子交易市場協(xié)會，強化監(jiān)督和自律。引導(dǎo)其健康發(fā)展：及時發(fā)布警示，開發(fā)風(fēng)險教育，幫助市場主體及投資者增強風(fēng)險意識和自我保護能力，自我辨別和抵制各種違法違規(guī)行為，對各類參與者進行普遍的、持續(xù)的知法守法和規(guī)范運作的教育。三是高度重視這一新興領(lǐng)域，從全局出發(fā)，選拔專業(yè)人才成立專門機構(gòu)統(tǒng)一管理。由于各地經(jīng)濟水平的不同，電子交易市場發(fā)展的情況在數(shù)量和質(zhì)量上也有很大區(qū)別，很多地區(qū)目前還沒有出現(xiàn)這種業(yè)態(tài)。但就有條件實施監(jiān)管的地區(qū)來看，應(yīng)當(dāng)具有全局觀念，選拔專業(yè)人才，成立專門機構(gòu)對其統(tǒng)一管理。如果讓基層分局或工商所直接管理電子交易市場，由于缺乏監(jiān)管同類市場的對比和經(jīng)驗，難免會出現(xiàn)監(jiān)管上的傾向性，容易發(fā)生管理過松或過死的情況、既不利于深入調(diào)研，同時也不利于市場的培育發(fā)展：另一方面，大宗商品電子交易市場的運作，是一個高度虛擬化的過程，未來的監(jiān)管必然是主要基于對后臺數(shù)據(jù)分析上的監(jiān)管。需要相應(yīng)的法律技能，計算機技能、金融分析技能和財務(wù)判斷技能等等，這對監(jiān)管電子交易市場的干部隊伍提出了更高的要求。

　　四是立足工商職能，尋找適當(dāng)切入點。積極介入。電子交易市場歸根到底是傳統(tǒng)的市場主體在參與，其交割環(huán)節(jié)也離不開倉儲物流系統(tǒng)。而工商部門利用已有的經(jīng)濟戶口，能夠基本掌握電子交易主體的類型、地址、業(yè)務(wù)范圍、倉庫和物流等信息。因此在對電子交易市場的監(jiān)管過程中，不能僅僅局限于網(wǎng)絡(luò)。而應(yīng)該結(jié)合經(jīng)濟戶口。從主體資格、配送系統(tǒng)、物流渠道、商家投訴等多方面尋找切入點，才能夠收到實效。同時工商部門應(yīng)當(dāng)以規(guī)范格式合同為抓<優(yōu)麥電子商務(wù)論文>手，進一步明確開辦者和交易者的權(quán)利義務(wù)，為市場健康發(fā)展保駕護航。

　　五是多部門協(xié)同作戰(zhàn)，建立高度聯(lián)動機制。大宗商品電子交易市場突破了地域性的限制，對監(jiān)管提出了更高的要求，尤其是在市場、交易主體、倉庫、物流企業(yè)分別位于不同地區(qū)的情況下，工商部門需要建立強有力的內(nèi)部聯(lián)動機制，各業(yè)務(wù)單位要協(xié)同作戰(zhàn)，基層單位與業(yè)務(wù)處室要緊密配合，以專門機構(gòu)為中心。依托經(jīng)濟戶口網(wǎng)絡(luò)，形成立體化監(jiān)管體系。另一方面，協(xié)同作戰(zhàn)還包括與橫向部門之間的緊密協(xié)作，電子交易市場涉及到網(wǎng)絡(luò)服務(wù)、信息安全、金融資本、倉儲物流等多個方面，僅工商部門一家既沒有能力也沒有職權(quán)開展全方位全過程的監(jiān)管。因此，必須積極與公安、質(zhì)檢、交通、證監(jiān)和通信等多部門加強溝通，聯(lián)手作戰(zhàn)，齊抓共管。同時在協(xié)同作戰(zhàn)中，工商部門要發(fā)揮自己的優(yōu)勢，積極介入到對大宗商品電子交易市場的監(jiān)管中去。但是。在執(zhí)法中也不能忽視工商部門自身的職權(quán)范圍，要把握好在不同環(huán)節(jié)中的主角與配角地位，避免與橫向管理部門發(fā)生管理沖突。

　　總之，雖然目前法規(guī)尚不明確，但工商部門作為市場監(jiān)管的兜底部門。要摒棄被動等待的思想，充分依據(jù)工商部門的職能。發(fā)揮現(xiàn)有的法規(guī)的作用，以市場準入、合同、倉儲、物流等多方面為抓手，積極介入對大宗商品電子交易市場的監(jiān)管與探索，為開拓工商監(jiān)管新陣地打好基礎(chǔ)。

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